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名家縱論／是法人 就要有治理


2015-07-19 01:39:58 聯合報 陳冲（總統府資政、東吳大學法商講座教授）

二年前，李奧納多主演的電影「華爾街之狼」，劇情是證券從業人員Jordan Belford人生的起起伏伏，其中一段令人瞠目的對白，描述其紙醉金迷的日子：「430,000 in one month, Jordy huh?」「They're business expenses.」「Jordy, look what you've got here. Look at this! $26,000 for one dinner?」簡單幾個數字，說的是一個月四十三萬美元交際費、一頓二點六萬美元晚餐，令人印象深刻，甚至難以想像。 的確，許多觀眾的反應是：怎麼可能？一頓飯花掉二點六萬（約八十萬元台幣）。實際上早在影片問世前十一年倫敦就曾發生一件引人側目的新聞，二○○二年二月倫敦各大媒體披露一則巴克萊銀行六名交易員奢華的晚宴，時間是二○○一年七月為慶祝一筆重大債券交易成功，六位「投資銀行家」在倫敦高級餐廳Petrus，連開數瓶名酒，結帳高達四萬四千英鎊（當時約六點二萬美元），出手闊綽，連餐廳都決定餐點免費，以示禮遇。 倫敦媒體表示，該六名員工係本身付帳，但因形象不佳，故其中五人遭公司開除。然而紐約時報則揭露，埋單時六人雖各別刷卡，但事後其中數人卻報公帳（pass off their part of the bill as client expenses）為公司發現故遭革職。以事情發生至媒體爆料，其時間超過半年推論，紐約時報的報導不無可能，對照「華爾街之狼」電影情節，共通處是反正公司負擔，花之無妨。 這些濫報公帳的金融界傳聞，在二○○三年十一月間接獲得證實，當時瑞士信貸銀行的總務長對媒體感嘆好日子不再有：The big-time weekend spending 5,000 on a bottle of wine are gone.（那種一瓶酒五千美元的歡樂周末一去不回），就可以看出以往奢華消費由公司埋單的行徑，不是空穴來風，也非單一事件。 何以致此？一七七六年亞當斯密在「國富論」中就點出：很難期待股份公司的董事，能以看管本身金錢相同的警覺管理他人財富，因此疏忽與慷他人之慨（Profusion）於公司營運中在所難免。 亞當斯密的說法，其實指向人性，也指向所謂「代理人理論」，也就是代理人總不如本人（principal）那麼投入，所以很難期待代理人完全沒有道德風險。亞當斯密的宏論發表後兩百年，美國學者M. Jensen與W. Meckling合作，於一九七六年十月發表Theory of the firm：Managerial behavior, agency costs and ownership structure一文，提出代理人理論及代理成本觀念，成為日後股票選擇權重要理論基礎。 Jensen二人在這篇重量級論文中，提出兩種代理成本，一是存在於股東與經理部門間的primary（主要）成本，及存在於股東與董事間的secondary（次要）成本。四十年下來，現代公司因資本與組織的擴充，在不斷大型化後，利害關係人大增，而各種不同當事人間的代理關係也更加複雜，除前述兩種外，董事與經理人間、經理人與幹部間，甚至大股東與小股東間都存在著微妙的代理關係，也屢屢成為公司爭議中的主角。 為使各利害關係人間能互利共贏，運作有規範可循，乃有公司治理（Corporate governance）的存在。為期互利共贏機制有永續的基礎，近十年的公司法及證券交易法有不少新修正條文，包括公司法第八條及證券交易法第十四之一至之五條等，都是在藉條文化的規定，落實公司治理的觀念，消減道德風險以及代理成本。 Corporate governance觀念初次引進台灣時，對如何翻譯曾有不少討論，由公司監控、公司管制、公司管理、法人治理，乃至公司治理，於今思之，當年曾一度出現的「法人治理」其實不無道理。雖然governance在營利事業因股東／董事／經理的代理關係，處處涉及金錢利益，而有存在必要；但在某些非營利或公益性的法人，一旦組織龐大化，或是吸金規模不遜於上市公司時，其利害關係人網絡已對社會產生影響，且國家因其公益性質提供租稅優惠，這些非公司法人透明度的必要性，已與公司組織者相當。 當然我們不相信「華爾街之狼」的情節會在財團法人重演，但是看到上市公司負責人利用財團法人控股、慈善團體疏於建立透明機制等現象，亟需解決「代理人」的顧慮，建立社會信賴感，所以財團法人不分性質，透過「財團法人法」立法，予以透明化、公示化，絕對有其必要。相信亞當斯密再世，也會舉手同意。